界面新聞記者 | 安震

界面新聞編輯 | 江怡曼

今年7月，新修訂的《中華人民共和國公司法》正式開始實施。

在新《公司法》中，監(jiān)事會在公司治理架構(gòu)中弱化。界面新聞注意到，盡管銀行作為特許持牌公司，普遍實行監(jiān)事會與審計委并行運轉(zhuǎn)模式，但包括四家國有大行和半數(shù)以上股份行在內(nèi)的多家銀行監(jiān)事長一職已長期空缺。

這或許預(yù)示著，銀行金融機(jī)構(gòu)公司治理改革即將到來。不過，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，監(jiān)事會的弱化需要保證現(xiàn)有多部法律并行不悖，且什么樣的公司治理架構(gòu)能夠保證獨立性和監(jiān)督有效性，仍然有待檢驗。

多家銀行監(jiān)事長空缺

目前，在六家國有銀行中，工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行和建設(shè)銀行四家銀行的監(jiān)事長職位均處于空缺狀態(tài)。

今年2月5日， 中國銀行發(fā)布公告稱，公司監(jiān)事會收到張克秋女士的辭呈。由于年齡原因，張克秋女士到齡退休，辭去本行監(jiān)事長、股東監(jiān)事、監(jiān)事會履職盡職監(jiān)督委員會主任委員職務(wù)。

同樣因到齡退休，農(nóng)業(yè)銀行監(jiān)事長王敬東，建設(shè)銀行監(jiān)事長王永慶，也分別于2023年2月和10月卸任。

四大國有行中，監(jiān)事長空缺時間最長的是工商銀行。2022年9月，工商銀行公告，監(jiān)事長黃良波先生因工作變動向本行監(jiān)事會提交辭呈，辭去本行監(jiān)事、監(jiān)事長職務(wù)。

公開簡歷信息顯示，黃良波現(xiàn)任中華全國供銷合作總社黨組成員、中央紀(jì)委國家監(jiān)委駐供銷合作總社紀(jì)檢監(jiān)察組組長。

六家國有銀行中，交通銀行監(jiān)事長徐吉明、郵儲銀行監(jiān)事會主席陳躍軍仍然在任。12家股份制銀行中，僅平安銀行、華夏銀行、浙商銀行、渤海銀行和廣發(fā)銀行監(jiān)事長在任，超過半數(shù)股份制銀行目前監(jiān)事長空缺，分別是招商銀行、中信銀行、光大銀行、興業(yè)銀行、浦發(fā)銀行、民生銀行和恒豐銀行。

不過，為保證監(jiān)事會正常運轉(zhuǎn)，興業(yè)銀行6月曾公告，公司監(jiān)事會推舉張國明為第九屆監(jiān)事會臨時召集人。民生銀行也曾發(fā)布公告，選舉楊毓、翁振杰為監(jiān)事會副主席，楊毓同時擔(dān)任監(jiān)事會召集人。

界面新聞詢問多家銀行相關(guān)部門，對方均表示，對于監(jiān)事長何時補位不知情，且不清楚監(jiān)事長長期空缺的原因。

根據(jù)公告，監(jiān)事長空缺的原因除上述到齡卸任，基本都屬于另有任用。如民生銀行監(jiān)事會主席張俊潼，今年3月辭去監(jiān)事會主席、職工監(jiān)事及監(jiān)事會專門委員會委員相關(guān)職務(wù)，并被聘任為民生銀行副行長。

另外，恒豐銀行監(jiān)事長則離開銀行，回歸山東省委。2022年12月，恒豐銀行公告稱，張淑敏因工作變動，辭任監(jiān)事長等職務(wù)。隨后，張淑敏被任命為山東省委統(tǒng)戰(zhàn)部分管日常工作的副部長（正廳級）。值得一提的是，2018年加入恒豐銀行前，張淑敏的職位則是中共山東省委組織部副部長。

銀行監(jiān)事會會取消嗎？

有國有行總行人士對界面新聞表示，監(jiān)事會主要監(jiān)督高管及行內(nèi)的經(jīng)營活動。四大行董事長、監(jiān)事長和行長都是副部級，現(xiàn)在同為副部級的監(jiān)事長空缺，監(jiān)事會工作可能會受到一些阻礙。

按照公司章程，監(jiān)事會是銀行的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對股東大會負(fù)責(zé)。監(jiān)事會主要行使檢查、監(jiān)督銀行的財務(wù)活動，監(jiān)督董事會、高級管理層及其成員履職行為的合法、合規(guī)性。監(jiān)事會一般下設(shè)履職盡職監(jiān)督委員會、財務(wù)與內(nèi)部控制監(jiān)督委員會，協(xié)助監(jiān)事會履行職責(zé)。

招聯(lián)消費金融有限公司首席研究員董希淼對界面新聞表示，《商業(yè)銀行法》第十八條規(guī)定，“國有獨資商業(yè)銀行設(shè)立監(jiān)事會”；《銀行保險機(jī)構(gòu)公司治理準(zhǔn)則》第三條規(guī)定，“銀行保險機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照公司法、本準(zhǔn)則等法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)定，建立包括股東大會、董事會、監(jiān)事會、高級管理層等治理主體在內(nèi)的公司治理架構(gòu)”。因此，商業(yè)銀行應(yīng)繼續(xù)設(shè)立監(jiān)事會，配齊配足監(jiān)事會人員。在《商業(yè)銀行法》等法律法規(guī)和監(jiān)管制度未進(jìn)行修改之前，任何弱化監(jiān)事會職責(zé)的做法都是違法違規(guī)行為，金融監(jiān)管部門應(yīng)進(jìn)行糾正甚至處罰。

新《公司法》在注冊資本制度、出資方式、信息公示、股東權(quán)利等多個方面進(jìn)行完善。尤其是在公司治理結(jié)構(gòu)方面，新《公司法》 在現(xiàn)行公司法關(guān)于國有獨資公司專節(jié)的基礎(chǔ)上，設(shè)“國家出資公司的特別規(guī)定”專章，值得注意的是，對于國有獨資公司，董事會中設(shè)置審計委員會等專門委員會，同時不再設(shè)監(jiān)事會。

按照新《公司法》，公司可以選擇設(shè)監(jiān)事會或只設(shè)一名監(jiān)事，符合以下條件的也可以不設(shè)監(jiān)事：第一，有限責(zé)任公司董事會設(shè)置審計委員會或全體股東一致同意。第二，國有獨資公司、股份有限公司董事會設(shè)置審計委員會。

對此，董希淼解釋稱，新的《公司法》并非不允許設(shè)立監(jiān)事會，而是設(shè)立監(jiān)事會變成一個可選項。符合條件的公司是否設(shè)立監(jiān)事會，應(yīng)由股東大會決定。商業(yè)銀行作為經(jīng)營貨幣信貸的金融機(jī)構(gòu)，相比一般企業(yè)對公司治理運行機(jī)制要求更嚴(yán)，尤其是對權(quán)力監(jiān)督、制衡、約束的要求更高。大中型銀行應(yīng)深入落實法律法規(guī)和監(jiān)管制度規(guī)定，繼續(xù)加強監(jiān)事會建設(shè)，進(jìn)一步提高公司治理水平。監(jiān)事會應(yīng)嚴(yán)格按照我國法律和監(jiān)管要求，切實做好對董事會、高管層的履職監(jiān)督，扎實開展風(fēng)險、內(nèi)控和財務(wù)監(jiān)督，按季度定期形成監(jiān)督報告。

“一般情況下，監(jiān)事長應(yīng)擔(dān)任黨委副書記，并分管審計、合規(guī)等部門；或兼任紀(jì)委書記，將黨內(nèi)監(jiān)督與監(jiān)事會監(jiān)督有機(jī)結(jié)合起來。同時，建立獨立董事、外部監(jiān)事與監(jiān)管部門定期溝通的常態(tài)化機(jī)制。對于資產(chǎn)規(guī)模100億元以下的微小型銀行，可以不設(shè)立監(jiān)事會，可設(shè)立職工監(jiān)事和外部監(jiān)事?！倍ｍ当硎尽?/span>

尋找銀行治理最優(yōu)解

多位銀行業(yè)內(nèi)人士均向界面新聞證實，監(jiān)事會弱化在行業(yè)內(nèi)已被討論較長時間，原因主要是：一方面，近年來金融腐敗案頻發(fā)，審計監(jiān)督的有效性受到質(zhì)疑；另一方面，銀行普遍采用的獨立董事+監(jiān)事會制度雖然意在強化監(jiān)督，但是不僅職責(zé)有重疊，人員成本也有增加。

中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海對界面新聞表示，監(jiān)事會、獨董與審計委監(jiān)督失靈成因復(fù)雜，在控制股東、實控人與內(nèi)部控制人的強勢操縱下，不僅監(jiān)事會有名無實，股東會與董事會也很難真正發(fā)揮實質(zhì)性作用。股東會有時會異化為“大股東會”；一些法定代表人、董事長癡迷于“一言堂”的管理方式，將個人權(quán)威凌駕于民主治理規(guī)則之上。

“另外，監(jiān)督者自身處于信息不對稱的弱勢地位，監(jiān)事與獨董難以在第一時間獲悉其工作失誤與違規(guī)風(fēng)險。加之監(jiān)事在公司官僚體系中的地位遜于被監(jiān)督者，獨董也由被監(jiān)督者遴選，二者的弱勢地位難以逆轉(zhuǎn)。”劉俊海分析。

事實上，全球上市公司治理架構(gòu)主要分為四類，單層制以英美為代表，董事會兼有經(jīng)營和監(jiān)督之責(zé)，公司可設(shè)立獨董，但不設(shè)置凌駕于董事會之上的監(jiān)事會；雙層制以德國為代表，公司治理機(jī)構(gòu)由股東會、監(jiān)事會和董事會組成，董事會不設(shè)獨董。監(jiān)事會作為董事會上位機(jī)構(gòu)，享有董事任免權(quán)、報酬決定權(quán)、重大決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)等四大權(quán)限；混合制以我國為代表。董事會和監(jiān)事會均各自對股東會負(fù)責(zé)。我國上市公司既設(shè)監(jiān)事會，又設(shè)獨董；歐盟則為自選制，允許公司自由選擇雙層制或單層制架構(gòu)。

從《公司法》的制度設(shè)計看，若公司選擇不設(shè)監(jiān)事會，現(xiàn)行制度項下的獨董和監(jiān)事會職責(zé)將合二為一，獨董在公司治理中承載的責(zé)任更艱巨。

劉俊海認(rèn)為，新《公司法》雖然允許獨董取代監(jiān)事會，但未對等允許監(jiān)事會取代獨董、只設(shè)監(jiān)事會而不設(shè)獨董。顯然，從新《公司法》可以看出，法律對獨董制度的青睞和獨董優(yōu)于、至少不遜于監(jiān)事會的態(tài)度。

“一些企業(yè)界人士對以獨董制度吞并監(jiān)事會的制度設(shè)計選項頗有微詞。在我參與的座談會中，有企業(yè)家代表認(rèn)為非專職獨董難以承擔(dān)專職化監(jiān)事會對董事會和經(jīng)理層的監(jiān)督職責(zé)。因此，這些企業(yè)界人士主張維持獨董和監(jiān)事會的并存模式?！?span>劉俊海坦言。

董希淼也認(rèn)為，由董事會審計委員會來負(fù)責(zé)原本由監(jiān)事會承擔(dān)的監(jiān)督職責(zé)這一制度安排有待商榷。董事會審計委員會由董事組成，在對董事會和董事會成員進(jìn)行監(jiān)督等方面，存在角色沖突，即左手監(jiān)督右手，難以發(fā)揮獨立、有效的監(jiān)督制衡作用。

劉俊海進(jìn)一步解釋說，《公司法》推出了監(jiān)事會與審計委的“二選一”模式，此舉有制度創(chuàng)新意義，但其忽視了監(jiān)事會制度本體改革。為壓縮監(jiān)事會適用范圍，立法者鼓勵甚至強制大公司將監(jiān)事會存量監(jiān)督權(quán)移交審計委，比如禁止國有獨資公司設(shè)監(jiān)事會，強制審計委接管監(jiān)事會職權(quán)；二是要求上市公司審計委直接行使監(jiān)事會職權(quán)，導(dǎo)致監(jiān)事會離場。

劉俊海認(rèn)為，目前銀行面臨的所有問題都可以歸結(jié)為公司治理失靈導(dǎo)致，關(guān)鍵是法律應(yīng)鼓勵銀行履行自治，銀行的董監(jiān)高都應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，為金融消費者和社會創(chuàng)造價值。

劉俊海建議，未來銀行治理可以從兩方面著手。從繼續(xù)完善監(jiān)事會制度角度來看，提升監(jiān)事會在公司治理中的話語權(quán)，擴(kuò)充增量監(jiān)督職權(quán)，細(xì)化存量職權(quán)。其一監(jiān)事會享有財務(wù)業(yè)務(wù)檢查權(quán)。檢查目標(biāo)聚焦于財務(wù)業(yè)務(wù)的合法性（合規(guī)性）與妥當(dāng)性。從時間軸看，檢查覆蓋事先、事中與事后三環(huán)節(jié)。檢查對象包括本公司、子公司、孫公司等附屬公司；其二，監(jiān)事會享有董事任免提名權(quán)；其三，監(jiān)事會享有對違法違規(guī)者的彈劾權(quán)。

“從獨董激勵角度來看，康美藥業(yè)案暴露出獨董的微薄津貼與巨額賠償責(zé)任的巨大反差?！?span>劉俊海建議，推行獨董津貼的市場化；同時，為解除獨董后顧之憂，促進(jìn)獨董輕裝上陣，大膽勤勉履職，推行獨董責(zé)任保險制度；另外，應(yīng)鼓勵公司推行獨董股權(quán)激勵計劃，鼓勵獨董職業(yè)化的改革方向。

總之，世上沒有至善至美的監(jiān)督制度，但制度競爭會催生出適配性較好的監(jiān)督制度。要公允客觀地評價監(jiān)事會、獨董與審計委的履職現(xiàn)狀，摒棄監(jiān)事會朽木難雕的歧視與偏見。只要存在差異化的精準(zhǔn)分工、無縫隙的守望互助、無延時的同頻共振，獨董與監(jiān)事亦能相輔相成、有序兼容。